公司为股东借款提供担保的法律效力及责任的承担

吴恒勇


　　在市场经济中货币的融通与流动已趋成熟，然而实践当中公司为股东借款提供担保的情形时有发生。一旦发生公司为股东的借款提供担保的，其法律效力如何认定，如果出现无效担保，责任如何承担？本文对此逐一分析如下：

一、未经公司股东会或股东大会决议或事后追认，公司为股东借款提供担保的，其担保行为无效

　　根据《中华人民共和国公司法》第16条第2款规定，“公司为公司股东或者实际控制人提供担保的，必须经股东会或者股东大会决议”。《 最高人民法院关于适用《中华人民共和国担保法》若干问题的解释》第4条规定，“董事、经理违反＜中华人民共和国公司法＞的规定，以公司资产为本公司的股东或者其他个人债务提供担保的，担保合同无效”。因此，未经公司股东会或者股东大会决议，公司为其股东借款提供担保的行为不具备法律效力。

二、经公司股东会或股东大会决议后为股东借款提供担保的行为合法有效

　　根据公司法的规定，经过公司股东会或者股东大会决议，通过了为股东提供担保的决议，该担保行为才合法有效。因此，有限责任公司经股东会表决，股份有限责任公司经股东大会表决，通过了为股东借款提供担保的决议时，所形成的担保行为当然合法有效。

三、未经股东会或者股东大会决议，公司为股东借款提供担保，形成了无效担保的法律责任承担

1、债权人知道或者应当知道债务人是担保人的股东，且又未经股东会或者股东大会决议的，则作为担保人的公司最多承担借款人不能清偿部分二分之一的民事赔偿责任。根据《 最高人民法院关于适用《中华人民共和国担保法》若干问题的解释》第7条的规定，主合同有效而担保合同无效，债权人、担保人有过错的，担保人承担民事责任的部分，不应超过债务人不能清偿部分的二分之一。当然作为公司股东要求公司为其借款提供担保，又未经公司股东会或者股东大会决议，明显具有过错。而作为债权人知道或应当知道借款人是担保人的股东，担保人为借款人提供担保又未经其股东会或者股东大会决议的，当然具有过错。

2、债权人不知债务人是担保人公司的股东，则债权人无过错，债务人与担保人对债权人的损失承担连带责任。根据《 最高人民法院关于适用《中华人民共和国担保法》若干问题的解释》第7条的规定，主合同有效而担保合同无效，债权人无过错的，担保人与债务人对主合同债权人的经济损失，承担连带赔偿责任。

　　据此，确定担保人的责任范围的关键就在于如何认定债权人是否知道或者应当知道债务人是担保人的股东。实践中，应当以债权人是否尽到合理、谨慎的注意义务为衡量标准。由于担保行为发生在金融贷款领域较多，因此金融监管部门和各银行发布的有关贷款审查的规范性文件可作为重要的判断依据。还应当审核担保人的公司章程，以此了解担保人决定担保事项的权限。最后还要审核担保人的股东会或者股东大会、董事会同意担保的承诺性文件。若上市公司为担保人的，债权人一般可通过公开彼露的信息，结合其他资料审核其担保行为的合法性。


　　　　　　　　　　　　　　　　吴恒勇律师
　　　　　　　　　　　　　　二00九年八月三十日

吴恒勇律师执业于江苏南京衡鼎律师事务所
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河北省邢台市人民政府


邢台市人民政府关于修改《邢台市规范性文件前置审查和备案规定》的决定



〔2011〕第5号



《邢台市人民政府关于修改〈邢台市规范性文件制定办法〉的决定》已经2011年5月5日市政府第三十九次常务会议讨论通过，现予以公布，自公布之日起施行。



市 长 刘大群

二○一一年五月九日



邢台市人民政府
关于修改《邢台市规范性文件前置审查和备案规定》的决定



根据《河北省规范性文件制定规定》，市政府决定对《邢台市规范性文件前置审查和备案规定》作如下修改：
（一）将第一条中的依据增加“《河北省规范性文件制定规定》”。
（二）将第十六条中的“十个工作日”修改为“五个工作日”。
（三）增加一条，作为第十七条：“经政府法制机构合法性审查的政府工作部门规范性文件，由政府法制机构统一登记、统一编号、统一向社会公布。
未经登记、编号、公布的规范性文件不得作为行政管理的依据，公民、法人或者其他组织可以拒绝执行。
向社会公布规范性文件应当通过政府网站、政府公报或者新闻媒体等方式。”
（四）增加一条，作为第二十九条：“政府法制机构收到规范性文件不予审查或者对审查发现的违法问题不提出纠正意见的，由本级人民政府责令改正或者通报批评；情节严重的依法追究责任。”
此外，对个别文字予以修改。
本决定自公布之日起施行。
《邢台市规范性文件前置审查和备案规定》根据本决定作相应修订，并对条款排序作相应调整，重新公布。

根据《河北省规范性文件制定规定》，市政府决定对《邢台市规范性文件前置审查和备案规定》作如下修改：

（一）将第一条中的依据增加“《河北省规范性文件制定规定》”。

（二）将第十六条中的“十个工作日”修改为“五个工作日”。

（三）增加一条，作为第十七条：“经政府法制机构合法性审查的政府工作部门规范性文件，由政府法制机构统一登记、统一编号、统一向社会公布。

未经登记、编号、公布的规范性文件不得作为行政管理的依据，公民、法人或者其他组织可以拒绝执行。

向社会公布规范性文件应当通过政府网站、政府公报或者新闻媒体等方式。”

（四）增加一条，作为第二十九条：“政府法制机构收到规范性文件不予审查或者对审查发现的违法问题不提出纠正意见的，由本级人民政府责令改正或者通报批评；情节严重的依法追究责任。”

此外，对个别文字予以修改。

本决定自公布之日起施行。

《邢台市规范性文件前置审查和备案规定》根据本决定作相应修订，并对条款排序作相应调整，重新公布。


邢台市规范性文件前置审查和备案规定
（2009年12月9日市政府第二十次常务会议讨论通过，根据2011年5月9日《邢台市人民政府关于修改〈邢台市规范性文件前置审查和备案规定〉的决定》修订）



第一条 为加强对规范性文件的监督，维护法制统一，促进依法行政，根据《国务院关于加强市县政府依法行政的决定》、《河北省地方政府立法规定》和《河北省规范性文件制定规定》等有关规定，结合我市实际，制定本规定。
第二条 本规定所称规范性文件，是指政府及其所属部门（含政府工作部门和法律、法规授权的具有社会管理职能的组织或机构，以下统称制定机关）依照法定职权和程序制定并公开发布，涉及公民、法人或其他组织权利义务关系，并在一定时期内反复适用，具有普遍约束力的行政性文件。
本规定所称规范性文件前置审查，是指政府部门在定稿之后印发之前，将规范性文件送审稿和制定依据等有关资料，报送本级政府法制机构（以下称政府法制机构）进行审查的制度。
本规定所称规范性文件备案，是指制定机关在规范性文件公布后，依照法定程序将该文件及有关材料报送上级行政机关进行审查登记的制度。
第三条 本规定适用于本行政区域内规范性文件的前置审查和备案。
制定机关制定的规范内部行政管理行为、表彰奖励、人事任免、对具体行政行为作出决定以及其他不具有普遍约束力的文件，不适用本规定。
第四条 规范性文件前置审查和备案，坚持“每件必备、凡备必审、有错必纠”的原则。
第五条 各级政府应当加强对规范性文件前置审查和备案工作的领导，并纳入考核范围。
各级政府法制机构应在本级政府领导下，具体负责本级政府所属部门规范性文件的前置审查和备案工作，负责本级政府规范性文件的备案报送和下级政府规范性文件的备案审查工作，对本行政区域内规范性文件前置审查和备案工作进行指导和监督。
第六条 政府法制机构进行规范性文件前置审查和备案审查，需要提供相关材料或说明情况的，制定机关应当配合；需要征求其他部门意见的，有关部门应在规定时间内以书面形式反馈，超时视为默认。
第七条 未经政府法制机构前置审查的规范性文件不得印发公布。
未向社会公布的规范性文件不得作为行政管理依据。
第八条 部门出台规范性文件，应经本部门法制机构初审，领导集体讨论通过，主要负责人签署意见之后，报政府法制机构前置审查。
第九条 报送规范性文件送审稿应当提交下列材料：
（一）提请审查的公函；
（二）制定机关法制机构的初审意见；
（三）起草说明;
（四）规范性文件送审稿的纸质和电子文本；
（五）制定规范性文件所依据的法律、法规、规章和国家及省、市有关文件；
（六）征求意见或者进行社会风险、制度廉洁性评估的有关材料。
第十条 建立规范性文件前置审查受理和通过登记制度。
政府法制机构收到报送审查的材料后，应当及时审查，属于规范性文件并符合前条规定的，应当办理受理审查登记手续，并出具《规范性文件前置审查受理登记回执》；不符合规定的，应当一次性告知补报材料内容。材料齐全符合规定的，应受理登记。对不属于规范性文件审查范围的，政府法制机构应出具《规范性文件前置审查不予受理告知书》。
政府法制机构应当对前置审查情况进行登记。制定机关凭政府法制机构出具的《规范性文件前置审查通过登记回执》在报刊、网站上向社会公布。
第十一条 政府法制机构的前置审查，一般出具书面审查意见。发现规范性文件与法律、法规、规章和国家及省、市其他有关规定不一致，或者在理解上有严重意见分歧等重大问题的，应当进行调查研究，或者召开相关单位、管理相对人，以及法制专家参加的论证会、听证会，充分听取各方面意见。
第十二条 政府法制机构应当对规范性文件送审稿，就制定权限、程序、内容和形式进行审查。
第十三条 政府法制机构应在受理规范性文件前置审查十五个工作日内完成审查工作。规定期限内不能审查完毕的，经政府法制机构负责人批准，可以延长十个工作日，并将延期理由书面告知制定机关。
政府法制机构未在规定期限内提出书面审查意见，又未告知延期理由的，视为审查同意。
规范性文件审查需要进一步调查研究或召开论证会、听证会的，所需时间不计算在本条规定的期限内。
第十四条 对重大突发公共事件、保障公共安全和重大公共利益等紧急情况需制定的规范性文件，应在受理后立即审查。
第十五条 政府法制机构对规范性文件进行前置审查后，应当根据下列不同情况提出书面审查意见：
（一）规范性文件内容符合有关法律、法规、规章规定，制定主体、权限和程序符合法律规范要求的，应提出审查通过意见；
（二）内容基本合法，但语言表述不规范、存有法律常识性错误，要提出修改完善的具体意见；
（三）对超越法定权限的，要提出纠正意见；
（四）对涉及违法设定行政许可、行政处罚、行政强制、行政收费或者对公民、法人和其他组织变相限制权利，以及增加义务事项的，要提出明确的取消意见；
（五）对规范性文件主要内容违反有关法律、法规、规章以及国家、省有关规定的，应提出不予制定的意见。
审查发现上位法依据存有问题的，应当提出审查纠正建议，并按照规定程序提请制定机关重新修改审查。
第十六条 制定机关收到政府法制机构书面审查意见后，应当进行相应修改处理。
对政府法制机构审查意见有异议的，应当自收到审查意见之日起五个工作日内，以书面形式提出申辩意见。达不成一致意见的，由政府法制机构提请本级政府裁决。
第十七条 经政府法制机构合法性审查的政府工作部门规范性文件，由政府法制机构统一登记、统一编号、统一向社会公布。
未经登记、编号、公布的规范性文件不得作为行政管理的依据，公民、法人或者其他组织可以拒绝执行。
向社会公布规范性文件应当通过政府网站、政府公报或者新闻媒体等方式。
第十八条 制定机关应当在规范性文件公布后十五日内，依照下列规定报送备案：
（一）政府规范性文件报上一级政府法制机构备案;
（二）部门规范性文件报本级政府法制机构备案，上级主管部门有规定的，同时报上级主管部门备案;
（三）政府派出机关制定的规范性文件，报设立该派出机关的政府法制机构备案;
（四）垂直部门和国家安全部门制定的规范性文件，报上一级主管部门备案，同时抄报同级政府法制机构备案。
两个以上部门联合制定的规范性文件，由主办部门按上述规定报送备案。
第十九条 报送规范性文件备案，应当同时提交第九条第（五）项及下列材料：
（一）规范性文件备案报告；
（二）规范性文件正式刊印文本一式二份及电子文本；
（三）已公开发布的证明材料。
第二十条 政府法制机构应当对报送备案的规范性文件按第十二条所列内容及对政府法制机构前置审查意见的吸收情况进行审查，备案审查的期限依照第十三条规定。
第二十一条 建立规范性文件备案登记制度。
报送规范性文件备案，符合本规定第二条第一款、第十九条规定的，政府法制机构予以备案登记；不符合第二条第一款规定的不予备案登记；符合第二条第一款规定但不符合第十九条规定的，暂缓办理备案登记。
不予备案登记的，政府法制机构要通知制定机关；暂缓办理备案登记的，政府法制机构应通知制定机关在十日内补充报送备案。
第二十二条 对备案审查中发现的问题，按照下列规定处理：
（一）规范性文件与法律、法规、规章抵触或者超越法定权限的，由政府法制机构通知制定机关停止执行，自行纠正；逾期不纠正的，由政府法制机构提出处理意见，报请本级政府批准后予以撤销或者变更，并在公开公布的文件载体上公告。
（二）规范性文件之间对同一事项规定不一致的，由政府法制机构进行协调。经协调达成一致意见的，有关部门必须执行；经协调不能取得一致意见的，提出处理意见报本级政府决定。
第二十三条 制定机关应当自接到政府法制机构作出的审查处理意见之日起二十日内，将处理情况书面上报政府法制机构，并按规定重新报送备案。
第二十四条 建立规范性文件备案公布制度。
政府法制机构应将同意备案的规范性文件目录，按季度在政府公众信息网或机关网站、刊物上公布。
第二十五条 建立规范性文件前置审查和备案年度统计报告制度。
县级政府法制机构应当在每年1月20日前，将上年度前置审查和备案的规范性文件目录报送市政府法制机构。
第二十六条 制定机关违反本规定，有下列行为之一的，由政府法制机构责令改正；拒不改正的，给予通报批评；对内容存有违法问题的，提出纠正或者撤销该文件的意见，报请本级政府决定:
（一）未经部门法制机构初审的;
（二）未报送政府法制机构进行合法性前置审查而印发公布的;
（三）未通过报刊、网站向社会公布的。
第二十七条 部门法制机构不履行初审职责或者经初审发现有违法内容不提出纠正的，由政府法制机构责令其改正；拒不改正，情节严重，产生严重不良后果的，或者由于执行该文件损害公民、法人和其他组织合法权益的，由其主管机关或者监察机关对直接负责人和其他直接责任人员，依法给予行政处分。
第二十八条 制定机关不按规定报送审查、备案或者未采纳法制机构合法性审查意见，以及对存有问题的规范性文件不按规定要求处理的，由政府法制机构给予通报批评，并责令其在规定期限内自行纠正；逾期不纠正的，报本级人民政府予以撤销或限期纠正。造成严重后果的，由其主管机关或者监察机关对直接负责人和其他直接责任人员，依法给予行政处分。
第二十九条 政府法制机构收到规范性文件不予审查或者对审查发现的违法问题不提出纠正意见的，由本级人民政府责令改正或者通报批评；情节严重的依法追究责任。
第三十条 本规定自2010年1月1日起施行。