农民工真的能直接起诉发包人讨要工资吗

刘海清


近日，有媒体针对最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释，提出了农民工可以直接起诉发包人讨要工资的说法，笔者认为，农民工直接向发包人主张权利缺乏法律根据。
一、此种说法属对解释理解错误
持有此种观点者的根据是该解释第二十六条　实际施工人以转包人、违法分包人为被告起诉的，人民法院应当依法受理。实际施工人以发包人为被告主张权利的，人民法院可以追加转包人或者违法分包人为本案当事人。发包人只在欠付工程价款范围内对实际施工人承担责任。认为农民工属实际从事建筑工作的人，因此其属解释所称的实际施工人，当然适用该条。但笔者认为，这是对该条的理解错误。首先，最高人民法院的本意是要保护农民工的利益，但这种保护只是一种间接的保护，它的主旨是通过对实际施工人的保护来间接达到保护农民工的目的，而并非直接授予农民工以诉权。其次，这里所讲的“实际施工人”并非指直接从事劳务的农民工或其他建筑工人。也不是广义上理解的建设工程施工合同的所有施工主体，如总承包人、承包人、专业工程分包人、劳务作业的分包人。而是一个有特定含义的概念，它专指的是无效合同的承包人，如转承包人、违法分包合同的承包人、没有资质借用有资质施工企业名义签订施工合同的承包。也就是说在施工合同无效的情况下，实际从事了施工的承包人才属于实际施工人，才能依据本条规定起诉发包人。此种规定，从法理上讲突破了合同的相对性原则，反映了最高人民法院的一种价值取向，但适用时一定要注意避免扩大化。三、合法的施工合同的施工人不能以此为根据起诉与自己没有直接合同关系的发包人，此种情况下，要严格按照合同相对性原则，向合同的相对方主张权利。四、基于上面的分析，农民工的工资存在两种情况：（一）合法的施工合同履行中所欠的工资；（二）无效的施工合同履行中所欠的工资。在上述两种情况下，对农民工或其他工人而言只能按劳动合同或劳务合同向合同的相对方主张权利。只不过在第二种情况下，如果实际施工人向发包人主张了权利，农民工的利益相对第一种情况更有保障而已。因此基于该司法解释农民工不能直接向发包人主张权利。
二、农民工能不能依据劳动和社会保障部《建设领域农民工工资支付暂行办法》的规定直接向法院起诉发包人呢？该解释有如此规定：十、业主或工程总承包企业未按合同约定与建设工程承包企业结清工程款，致使建设工程承包企业拖欠农民工工资的，由业主或工程总承包企业先行垫付农民工被拖欠的工资，先行垫付的工资数额以未结清的工程款为限。十二、工程总承包企业不得将工程违反规定发包、分包给不具备用工主体资格的组织或个人，否则应承担清偿拖欠工资连带责任。从该办法的规定看，似乎农民工在符合上述两条规定的情况下，可以起诉发包人，但笔者认为，劳动和社会保障部的规定从法律体系上讲属部颁规章，从我国民事审判的实践看，法院审理民事纠纷是以法律和行政法规及最高人民法院的相关司法解释作为基本准则的，一般情况下，不会参照行政规章，尤其是在确定诉讼当事人方面。其次，民事权利义务的设定也不是部颁规章能决定的了的。第三、行政规章的效力通常体现在行政执法过程中，该规章可以做为劳动行政执法机关执法的依据，不能完全做为民事审判的依据。因此，以此为根据实践中也是有法律障碍的。
三、在目前拖欠农民工工资已成为一个严重的社会问题的情况下，各级行政机关为此进行了不懈的努力，清欠工作成绩喜人。但要看到，要保证清欠的顺利进行及以后不产生新的拖欠农民工工资的情况，光靠行政力量是不够的，必须要加强相关机关的配合工作，使法院能够有法可依，才能更好也保障农民工及其他工人的利益。
（作者单位：山东凌云志律师事务所）

　　

　　

邮电部


邮电部关于加强移动电话机管理和调整移动电话资费标准的通知
1994年5月3日，邮电部

近年来，随着国民经济的发展和对外开放不断扩大，我国的移动电话业务有了较快发展。移动电话作为公众通信的组成部分，为缓和通信紧张状况，满足社会对于通信日益增长的需求，发挥了重要作用。目前，移动电话市场前景广阔，发展潜力很大。为了更好地发展移动电话业务，现就有关问题通知如下：
一、移动电话机的管理和售价
（一）邮电部对进入我国公众移动电话网的移动电话机实行全国统一的进网审批、颁发进网许可证和进网标志制度。
（二）邮电部对已批准进网使用的移动电话机的机型将向社会公布。凡经审批、检测符合进网要求的机型，邮电企业都应允许进网使用。为保证移动电话机的电子串号不泄露，凡经营销售移动电话机的单位应经省级以上（含省级）邮电主管部门审批，颁发经营许可证。
（三）对用户自备的移动电话机，若其型号符合邮电部已批准进网的型号，经过邮电部门验机合格后，可以进网使用。验机配号费最高不超过100元。
（四）对具有进网许可证和进网标志，并已经邮电部门核配号码的移动电话机必须由邮电营业部门向用户出售，不得交给多种经营企业经营。在财务核算上，按照邮电通信企业会计制度有关规定执行。
移动电话机的售价按成本加适当利润如实核定，不得多收。移动电话机的售价按下列公式计算：
售价＝进价＋流通费用＋税金＋利润
进价＋流通费用＋税金
即：售价＝－－－－－－－－－－－
1－利润率
其中：利润率不得突破8％。

（五）为保证用户的通信安全，维护用户的合法权益，各省、自治区、直辖市邮电管理局必须加强对移动电话机的维修管理。维修工作要由具备维修条件，有维修能力并经省、区、市邮电管理局审查批准的维修部门承担。
二、调整移动电话资费标准
（一）入网初装费仍维持3000元￣5000元标准。
（二）将基本通话费每月150元调整为基本月租费每月50元。
（三）本业务区内通话费由每分钟0．50元（主叫或被叫均按每分钟收取通话费）调整为每分钟0．40元（主叫和被叫均按每分钟收取通话费）。
拨发国内、国际长途电话按规定加收国内、国际长途电话费。
（四）人工漫游资费
1．登记费仍维持每次50元标准，取消最长有效期一年的规定。
2．被访局系统占用费仍维持一个月80元、六个月400元、十二个月760元的标准。
3．人工漫游通话费由每分钟1．10元（主叫或被叫均按每分钟收取通话费）调整为每分钟0．60元（主叫或被叫均按每分钟收取通话费）。拨发国内、国际长途电话按规定加收国内、国际长途电话费。
（五）自动漫游资费
1．免收登记费和被访局系统占用费。
2．自动漫游通话费每分钟0．60元（主叫或被叫均按每分钟收取通话费）。
拨发国内、国际长途电话按规定加收国内、国际长途电话费。
（六）其它服务费、系统服务功能使用登记费和代维手续费，仍按邮电部1987年规定的标准执行。
本通知自1994年6月1日起实行。各省、自治区、直辖市邮电管理局要严格执行上述规定，对不经批准擅自提高移动电话机售价和资费标准的单位，邮电部将视情节轻重进行处罚。